1) Підготовка до процесу.
Планування процесу. Планування схоже на розробку або використання деякого виду стратегії. Чи буде Ваш процес простим — стягнення заборгованості або нанесеного збитку або він є елементом схеми і основною його метою буде психологічно зламати Вашого відповідача або заблокувати з його боку певні дії, щоб у підсумку досягти поставленої задачі. У будь-якому з обох зазначених варіантів від процесу очікується якийсь результат і найчастіше процесуальні дії здійснюється з метою виграти суд. Тому варто обдумати можливі фінансові витрати (підготовка позовної заяви та доказів, розмір судового збору, вартість роботи залучених юристів), тривалість процесу (після рішення може бути апеляція і касація) і те, чи відповідають вони очікуваного результату. Зважити можливі іміджеві втрати — суперечка з постачальником може створити проблеми з іншими постачальниками, якщо їх число в галузі невелике, суперечка з великою торговельною мережею досить часто може спричинити за собою подальшу неможливість розміщувати там продукцію, суд з орендодавцем спричинить за собою розрив відносин і необхідність шукати нове приміщення для офісу. Але якщо справа того варта то можна приступати до дій.
Підготовка позовної заяви. На цьому етапі варто окремо сконцентрувати увагу, оскільки це основний документ, в якому буде викладена позиція позивача. По ходу процесу позов можна доповнювати і вимоги збільшувати або зменшувати, але якщо позовна заява спочатку було підготовлено геть погано, то швидше за все виграти суд не вдасться, після чого сумним фактом буде неможливість повторного звернення у першу інстанцію навіть з ідеальним позовною заявою і прекрасною доказовою базою.
Принципи підготовки позовної заяви та основні його елементи детально розписані в процесуальних кодексах, і ми не будемо копіювати наведені там норми, але звернемо увагу на наступне:
Позов повинен бути написаний логічно — з початком, серединою і кінцем, де вказується причинно-наслідковий зв’язок (наприклад — порушення контракту контрагентом спричинило за собою витрати або невиконання зобов’язань орендодавцем по ремонту заподіяло шкоду орендарю), посилання на норми законодавства, які підкреслюють Вашу позицію , а також основні позовні вимоги, які відповідають вищезгаданим нормам закону (розірвати договір і стягнути витрати).
До підготовки позовної заяви, як і до планування всього процесу доцільно підходити стратегічно — максимально повно зібрати інформацію і доказову базу щодо подій, зазначених у позовній заяві, а також підготувати нові докази — провести експертизу вартості збитку, оцінку майна або аудит підприємства, зібрати довідки, свідоцтва і сертифікати і т.і. Фактично будь-які твердження і калькуляція в позові повинні бути підкріплені документом. Недостатність доказів є дуже поширеною помилкою при підготовці позовної заяви, наприклад:
- В суді заявлено, що з метою вирішення спору раніше були відправлені листи з претензіями, але немає підтверджень відправки, так як сторона стверджує, що листи висилалися простою поштою;
- Основною вимогою у спорі є стягнення морального збитку, але немає калькуляції та належного підтвердження власне нанесення такого збитку — виписки з медичної картки, результатів обстежень і т.і;
- Були вчинені дії (з товариства виключений учасник) через невиконання ним своїх зобов’язань, але немає фіксації товариством факту невиконання;
- І т.і.
- І т.і.
До всього вищезазначеного можна додати, що щоб блискуче супроводити процес і виграти суддоказів Вашої позиції повинно бути якомога більше, але при цьому варто врахувати, що основним принципом при підготовці доказової бази має бути якість, а не кількість.
2) Дії в процесі.
Подача позовної заяви. При подачі позову варто ще раз уважно проаналізувати відповідність найменування документів, зазначених як додатки і самі документів, оскільки на практиці навіть дуже добре вичитані позови містять помилки в назвах доданих документів, їх номерів, дат і так далі. Якщо в якості додатку подається оригінал документа, то в розділі додатків до позову доцільно вказати такий документ як «оригінал фіскального чека № ___» або «оригінал підтвердження сплати судового збору — платіжне доручення № ___ від ___». Якщо ж прикладеним документом є копія то в розділі додатків вона повинна бути позначена як «копія», а сам документ має бути належним чином завірений — підписом, визначенням особи — підписувача та його посадою «Іванов І.І. представник за довіреністю », оскільки відсутність такого завірення на документах, як і відсутність прізвища і посади підписувача позовної заяви, є надзвичайно частим приводом для повернення позову.
При подачі позовної заяви доцільно перевірити суму сплаченого судового збору, оскільки він обчислюється виходячи з розміру мінімальної заробітної плати, яка регулярно змінюється, а також реквізити його сплати.
Надзвичайно частою причиною для відмови у розгляді після подачі позовної заяви є невідповідність дати підписання позову і дати відправлення документів відповідачу (в господарських спорах). Іншими словами — копія позову та додані документи були відправлені відповідачу вчора, а позовну заяву було підписано сьогоднішньої датою, після чого здано в суд. В результаті суд повертає позов з мотивуванням, що «неможливо було вчора надіслати копію сьогоднішнього документа» або як підстави для відмови вказує щось подібне.
Що стосується цивільних судів, то позивачем копія документів відповідачу не відправляється, але в суді можуть не прийняти документи з позовом, підписаним датою, відмінною від дати подання позовної заяви. Так що такі, здавалося б, дрібниці як дата та прізвище на копії прикладеного документа до позову є достатньо важливими елементами при початку судового процесу і можуть вплинути на шанси виграти суд.
Супровід процесу. Дуже часто при початку судового провадження суд вимагає надати оригінали документів, доданих до позову, а також деякі інші документи, які, на його думку, мають відношення до справи і можуть бути надані позивачем або відповідачем. Досить часто перелік таких документів є «технічним» і у разі не надання оригіналів нічого страшного не відбудеться, але при можливості, доцільно не сподіватися на удачу, і дати суду можливість з такими документами ознайомитися.
Іноді бувають випадки, коли вимагаємий судом документ надати фізично неможливо або вкрай складно. Як приклад можна привести необхідність надання відповідної виписки з державного реєстру по відповідачу — нерезиденту. Таке буває, якщо українським судом було прийнято до розгляду спір за зовнішньоекономічним договором, арбітражним застереженням в якому такий суд передбачено в якості повноважного судового органу. В такому випадку до суду варто надати зафіксоване підтвердження зусиль, спрямованих на отримання такої виписки — платіжні документи за її отримання, копію запиту на отримання відправленого у відповідний орган країни місцезнаходження відповідача, а також підтвердження відправлення такого запиту, після чого потрібно підготувати і подати клопотання, в якому просити суд самостійно витребувати такі документи. Такі документи можуть зіграти на руку у разі необхідності звернення в апеляцію.
Труднощі після винесення рішення. І ось практично головна мета «виграти суд» досягнута і рішення в кишені. Навіть у такому випадку не варто розслаблятися, оскільки попереду ймовірна апеляція і нова стратегічна задача — виконання рішення у виконавчій службі.
Трудністю апеляції, крім власне перспективи оскарження, є те, що навіть у разі очевидної можливості виграти суд другої інстанції апеляційне оскарження може тягнутися досить довго, оскільки відповідач може подавати скаргу знову і знову — відразу після отримання чергової відмови. Це істотно затягує терміни виконання рішення і дає час боржнику перевести активи, обнулити рахунки, призначити нового директора так далі.
Схожі труднощі з термінами зустрічаються і при передачі справи до виконавчої служби. Терміни виконання рішення можуть обчислюватися місяцями, і іноді рішення виконується тільки в розмірі залишків суми на рахунку боржника, яку він або не встиг зняти або спеціально залишив для видимості. При цьому майна у боржника немає або воно є, але у стягувача відсутні документальні факти його приналежності боржнику і воно впевнене передається на спеціально до такої нагоди відкриту юр.особу.
Іншими словами взяти участь і виграти суд це важлива стратегічна задача, але виконання рішення суду може бути не менш складним процесом, як в плані фінансових та іміджевих витрат, так і щодо термінів, які будуть потрібні для його супроводу.
Комментариев нет:
Отправить комментарий